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第 08 講 - 股份有限公司董事會與監察人
講次摘要
壹、講次摘要
本講次的重點在於在公司自治原則之下，董事的職權、義務、選任的程序與董事長的選舉規定在公司法規範內容為何，以及監察為公司之常設機關，監察人其業務內容、對外代表公司與董事興訟、交涉之規定，另外，董事與監察人違反公司法之規定且造成公司之損害時，其應對公司應負之責任與競業禁止之規定亦為本講次之重點。
貳、講次提綱
一、股份有限公司的董事
二、股份有限公司的董事會
三、股份有限公司的監察人
參、重點提示
一、股份有限公司的董事
（一）董事的資格
董事應就有行為能力之人選任，限制行為能力人縱使法定代理人允許獨立營業，也不得當選董事，以避免股份有限公司成為家族企業，董事與公司間之法律關係，除公司法有特別規定外，是民法上的委任關係。另外，公司法規定不得被選為董事的情形有：1、曾組織犯罪防制條例規定之罪(排黑條款)。2、曾犯詐欺、背信、侵占罪(財產上之犯罪)。3、曾服公務虧空公款。4、受破產宣告，尚未復權者。5、使用票據拒絕往來尚未期滿者。此外，監察人不得兼任公司董事，公務員亦不得兼任民營公司董事或監察人，但依法得兼任公營事業機關或公司代表官股的董事。政府或法人為股東時，得被選任為董事，但須指定自然人代表行使職務；此外，政府或法人為股東時，也可以由其代表人被選為董事，代表人有數人時得分別當選。
（二）董事的選任
董事的選任乃屬於股東會的職權，惟公司設立之初，尚無股東會，所以股份 有限公司的董事，在發起設立階段，由發起人互選，在募集設立階段，由創立會選任，但是第二任以下的董事及監察人則必須由股東會選任。公開發行股份之公司其股東比較多，為健全公司發展以及保障股東之權益，推動公司治理，公司法規定為在公開發行股份之公司，選任董事採候選人提名制，應記載於章程，股東應就董事候選人名單選任，公司應該在股東會召開前停止股票過戶，並公告受理董事候選人提名期間，董事應選名額其他受理處所，以及必要事項受理期間不得少於十天，持有股份已發行總數百分之一以上之股東，得以書面向公司，提出董事及監察人候選人名單，但提名人數不得超過董事應選出來的名額，董事會提名董事候選人之人數亦同，前項提名之後選人應檢附被提名人之姓名、學歷、經歷、承諾書等，這些有助於當選之後之保障，被提名人為法人或股東，或其代表人者應檢附該法人股東基本資料，及持有股份數額證明文件，董事會或其他召集權人，對於董事提名人應予以審查，除有下列情形外，則應予以列入董事候選人名單:1.提名股東於公告受理期間外提出。2.違反依公司法第165條第一項或第二項之規定。3.提名人超過董事應選名額。4.未檢附相關證明文件，除以上情形董事會均應將候選人列於候選人名單。
然而，為保護少數股東，亦有當選董事的機會，採累積投票法，亦即每一股份有與應選出董事人數相同的選舉權，得集中選舉一人，或分配選舉數人。股份有限公司的董事，至少為三人，董事的任期不得逾三年，但得連選連任。董事缺額如達三分之一以上時，應於三十日內召開股東臨時會予以補選。董事與公司的關係為有償的委任，所以董事能請求報酬，其報酬依章程的規定，或由股東會決議。
（三）董事的解任
董事的任期為公司章程的絕對必要記載事項，任期屆滿，董事自動解任。另外，董事亦得由股東會的決議，隨時解任，如於任期中無正當理由將其解任時，董事得向公司請求賠償因此所受的損害。董事執行業務有重大損害公司的行為，或違反法令或章程的重大事項，得訴請法院裁判予以解任。董事經選任後，任期中其股分有增減時，應向主管機關申報並公告。公開發行股票之公司董事其選任當時所持有的公司股份數額，在任期中不得轉讓其二分之一以上，超過二分之一時，其董事當然解任。董事與公司間的法律關係為委任關係，因此董事有委任終止的事由時，董事當然解任。股東會於董事任期未屆滿前，經決議改選全體董事者視提前解任。
（四）董事的責任
董事執行業務，如違反法令、章程或股東會的決議，自有抽象輕過失，其致公司受到損害時，參與決議的董事，對公司應負賠償的責任。董事違反競業禁止的規定，為自己或他人為屬於公司營業範圍內的行為時，股東會得以決議，將該行為的所得，是為公司的所得。
二、股份有限公司的董事會
董事會由董事長召集，但每屆第一次董事會，由所得選票代表選舉權最多的董事召集，應於改選後十五日內召開，如果人數不夠則必須再為召集。董事會必須親自出席不得委託，但公司章程規定得由其他代理人出席亦可，視訊會議亦可，但需出具委託書。另外，董事若居住國外亦得委託國內董事代理。代理時應於每次出具委託書，並列舉召集事由的授權範圍，代理人以受一人之委託為限。董事會的決議，可分為普通決議及特別決議。普通決議應有董事過半數的出席，及出席董事過半數同意。特別決議應有三分之二以上的董事出席，及出席董事過半數的同意，董事會決議除有公司法特別規定外，以普通決議為之。
而需要特別決議之情形如下:1.公司為締結、變更或終止關於出租全部營業、委託經營或他人經常共同經營之契約。2.讓與公司全部主要營業或財產提案。3.受讓他人全部營業或財產對於公司之營運有重大之影響之提案。4.董事長、副董事長、常務董事之選舉。5.募集公司債。6.發行公司新股。7.申請公司重整等。
公司法採企業所有與企業經營分離的原則，為貫徹加強董事會職權、限縮股東會職權的旨意，在董事會與股東會間的權限分配，採取公司業務之執行，除本法或章程規定應由股東會決議之事項外，均應由董事會決議行之。董事會不為或不能行使職權，致公司有事損害之虞時，法院因利害關係人或檢察官之聲請，得選任一人以上之臨時管理人，代行董事長及董事會之職權，但不得為不利於公司之行為，前項臨時管理人，法院應囑託主管機關為之登記。另外，董事長對內為股東會、董事會及常務董事會的主席，對外代表公司。董事長請假或因故不能行使職權時，由副董事長代理；無副董事長或副董事長也請假或因故不能行使職權時，由董事長指定常務董事一人代理；其未設常務董事時，指定董事一人代理；董事長未指定代理人時，由常務董事或董事互推一人代理。代表公司的董事，關於公司營業上一切事務，有辦理的權限。公司對於董事代表所加的限制，不能對抗善意第三人。
三、股份有限公司的監察人
監察人是股份有限公司常設必要的監察機關，監督公司財務及業務狀況，監察人應由股東會選任，當選的監察人其中至少須有一人在國內有住所，公司至少須設監察人一人，公開發行股票的公司，其所選任的監察人須有兩人以上，如果依章程規定採候選人提名制度者，準用前述董事會的相關規定。監察人的任期不得逾三年，但連選得連任，監察人全體均解任時，董事會應於三十日內召開股東臨時會選任之。監察人的報酬，應訂明於章程，未經章程明訂者，應由股東會議定。
董事會執行業務，本應受股東會的監督，然而股東會並非公司的常設機關，因此由股東會另選監察人，為公司常設的監察機關。監察人得代表公司之情形:1.代表公司與董事訴訟。2.代表公司與董事交涉。3.代表公司委託律師或會計師為審查工作。另外，監察人與公司間之關係為有償委任。此外，公司監察人應善盡善良管理人之間注意義務，監察人在應執行職務違反法令章程或怠忽職務導致公司損害時，應負損害賠償責任，股東會得決議將其解任，監察人於執行範圍內亦為公司之負責人，若造成第三人損害，則第三人得要求公司與監察人負連帶損害賠償責任。公司對監察人之訴訟，在經股東會會議之提出，得於決議起三十日內提起，由董事長代表公司提出，若公司坦護監察人，股東會亦得於董事外另為選任，此外繼續一年以上持有已發行股份總數百分之三以上的股東，得以書面請求董事會為公司對監察人提出訴訟。監察人應由股東會選任，當選的監察人其中至少須有一人在國內有住所，公司至少須設監察人一人，公開發行股票的公司，其所選任的監察人須有兩人以上。監察人的任期不得逾三年，但連選得連任，監察人全體均解任時，董事會應於三十日內召開股東臨時會選任之。監察人的報酬，應訂明於章程，未經章程明訂者，應由股東會議定。
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