確認僱傭關係存在資深法務專員105年度重勞訴字第22號
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【裁判字號】 105,重勞訴,22
【裁判日期】 1060724
【裁判案由】 確認僱傭關係存在等
【裁判全文】
臺灣臺北地方法院民事判決 105年度重勞訴字第22號
原 告 張簡正裕
訴訟代理人 蔡育盛律師
複代理人 張韶庭律師
被 告 台灣新蛋股份有限公司
法定代理人 李惠茹
被 告 新蛋國際服務股份有限公司（原名：台灣新蛋網股
份有限公司）
法定代理人 林昀熹
訴訟代理人 林慈貞
共 同
訴訟代理人 黃明展律師
吳龍偉律師
蔡正廷律師
林宗憲律師
張克豪律師
詹勳業
上列當事人間請求確認僱傭關係存在等事件，經本院於民國106
年7月10日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認原告與被告台灣新蛋股份有限公司間僱傭關係存在。
被告台灣新蛋股份有限公司應自民國一百零四年十二月二十三日
起至原告復職之日止，按月於次月五日給付原告新臺幣伍萬捌仟
陸佰元，暨自各次月六日起至清償日止，按週年利率百分之五計
算之利息。
被告台灣新蛋股份有限公司應自民國一百零四年十二月二十三日
起至原告復職之日止，按月提繳新臺幣參仟陸佰肆拾捌元，儲存
於勞工保險局設立之原告退休金個人專戶。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告台灣新蛋股份有限公司負擔十分之九，餘由原告
負擔。
本判決主文第二項在各期清償期屆至後，如原告以新臺幣貳萬元
為被告台灣新蛋股份有限公司供擔保，得為假執行；但被告台灣
新蛋股份有限公司如以新臺幣伍萬捌仟陸佰元為原告預供擔保，
得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
壹、程序事項：
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但請求之
基礎事實同一、擴張或減縮應受判決事項之聲明，不在此限
，民事訴訟法第255條第1項第2款、第3款定有明文。本件原
告起訴時原聲明：(一)先位聲明：1.確認原告與被告台灣新蛋
股份有限公司（下稱台灣新蛋公司）間僱傭關係存在。2.被
告台灣新蛋公司應自民國104年12月23日起至復職之日止，
按月於次月5日給付原告新臺幣（下同）59,800元，及自各
自應給付之日翌日起，按週年利率5%計算之利息。3.被告台
灣新蛋公司應給付原告15,000元，及自起訴狀繕本送達翌日
起，按週年利率5 %計算之利息。4.願供擔保，請准宣告假
執行。(二)備位聲明：1.確認原告與被告新蛋國際服務股份有
限公司（原名：台灣新蛋網股份有限公司，下稱新蛋國際公
司）間僱傭關係存在。2.被告新蛋國際公司應自104年12月
23日起至原告復職之日止，按月於次月5日給付原告59,800
元，及自各自應給付之日翌日起，按週年利率5%計算之利息
。3.被告新蛋國際公司應給付原告15,000元，及自起訴狀繕
本送達翌日起，按週年利率5%計算之利息。4.願供擔保，請
准宣告假執行（見本院卷一第1頁）。嗣原告於本件審理中
，數次變更聲明，末於106年7月10日將聲明變更為：(一)先位
聲明：1.確認原告與被告台灣新蛋公司間僱傭關係存在。2.
被告台灣新蛋公司應自104年12月23日起至復職之日止，按
月於次月5日給付原告58,600元，及自各應給付之日翌日起
，按週年利率5%計算之利息。3.被告台灣新蛋公司應按月提
撥勞工退休金3,648元至原告之退休金專戶，及自各次月1日
起，按週年利率5%計算之利息。4.願供擔保，請准宣告假執
行。(二)備位聲明：1.確認原告與被告新蛋國際公司間僱傭關
係存在。2.被告新蛋國際公司應自104年12月23日起至原告
復職之日止，按月於次月5日給付原告58,600元，及自各應
給付之日翌日起，按週年利率5%計算之利息。3.被告新蛋國
際公司應按月提撥勞工退休金3,648元至原告之退休金專戶
，及自各次月1日起，按週年利率5%計算之利息。4.願供擔
保，請准宣告假執行（見本院卷二第147頁背面）。經核原
告所為聲明擴張、減縮，請求之基礎事實同一，於法並無不
合，應予准許。
二、次按當事人喪失訴訟能力或法定代理人死亡或其代理權消滅
者，訴訟程序過程在有法定代理人或取得訴訟能力之本人承
受其訴訟以前當然停止；第168條至第172條及前條所定之承
受訴訟人，於得為承受時，應即為承受之聲明；他造當事人
，亦得聲明承受訴訟；承受訴訟之聲明有無理由，法院應依
職權調查之，民事訴訟法第170條、第175條、第177條第1項
分別定有明文。本件被告台灣新蛋公司之法定代理人原為謝
茂川，嗣於訴訟進行中變更為李惠茹，經被告台灣新蛋公司
於106年3月2日具狀聲明承受訴訟，此有民事聲明承受訴訟
狀、經濟部商業司公司資料查詢在卷可參（見本院卷二第15
至20頁），核無不合，應予准許。
三、另按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利
益者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文
。所謂即受確認判決之法律上利益，係指因法律關係之存在
與否不明確，致原告主觀上認為其在法律上之地位有不安之
狀態存在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而
言，最高法院52年台上字第1240號判例足資參照。查，本件
原告主張其與被告台灣新蛋公司或新蛋國際公司有僱傭關係
存在，被告新蛋國際公司之解僱不合法，然此為被告所否認
，堪認兩造間僱傭關係存否並不明確，致原告在私法上之地
位有受侵害之不安狀態存在，且此不安狀態得以確認判決除
去之，故原告起訴請求確認僱傭關係存否，有即受確認判決
之法律上利益，先予敘明。
貳、實體事項：
一、原告主張：原告自102年10月29日起受僱於被告台灣新蛋公
司「ESS-Legal」部門，擔任資深法務專員乙職，負責被告
台灣新蛋公司及被告新蛋國際公司關於法律遵循業務，約定
每月薪資58,600元，嗣於104年9月1日被轉調至被告新蛋國
際公司繼續處理台灣與大陸地區法律事務。詎料，被告新蛋
國際公司於104年12月22日，無端主張原告不能勝任工作，
依勞動基準法（下稱勞基法）第11條第5款之規定終止兩造
勞動契約，原告於104年12月21日發函請求被告新蛋國際公
司回復其工作，被告新蛋國際公司卻置之不理，經勞資爭議
調解亦不成立。爰依兩造勞動契約，請求被告台灣新蛋公司
或被告新蛋國際公司自104年12月23日起至原告復職日止，
按月於次月5日給付薪資58,600元，並提撥勞工退休金3,468
元至原告勞工退休金專戶等語。並聲明：(一)先位聲明：1.確
認原告與被告台灣新蛋公司間僱傭關係存在。2.被告台灣新
蛋公司應自104年12月23日起至復職之日止，按月於次月5日
給付原告58,600元，及自各應給付之日翌日起，按週年利率
5%計算之利息。3.被告台灣新蛋公司應按月提撥勞工退休金
3,648元至原告之退休金專戶，及自各次月1日起，按週年利
率5%計算之利息。4.願供擔保，請准宣告假執行。(二)備位聲
明：1.確認原告與被告新蛋國際公司間僱傭關係存在。2.被
告新蛋國際公司應自104年12月23日起至原告復職之日止，
按月於次月5日給付原告58,600元，及自各應給付之日翌日
起，按週年利率5%計算之利息。3.被告新蛋國際公司應按月
提撥勞工退休金3,648元至原告之退休金專戶，及自各次月1
日起，按週年利率5%計算之利息。4.願供擔保，請准宣告假
執行。
二、被告辯以：被告台灣新蛋公司之「ESS Legal」工作部門，
本即負責關於中國大陸地區及台灣地區之法律事務處理，故
在當初徵詢人才時即表明需同時處理兩地之法律業務，並以
有相關經驗者為優先考量，原告透過網路104人力銀行網頁
寄送個人履歷應徵時，亦自述有此經驗及能力。原告於102
年10月29日受僱於被告台灣新蛋公司，擔任資深法務專員乙
職，負責被告台灣新蛋公司關於中國大陸地區及台灣地區之
法律事務處理，約定月薪為55,000元（含基本月薪53,200元
及伙食津貼1,800元）。然原告工作表現始終不符合被告台
灣新蛋公司之要求，甚遭美國總公司法務主管多次以電話或
電子郵件指導，要求必須改善工作表現，另被告台灣新蛋公
司要求其提出工作任務安排計畫，惟原告卻以先前舊有之計
畫略為修改回傳而應付了事，遭主管回函予以嚴正指責。又
其與其他同事共事時，對於「奇華公司租約案」契約修改等
屬其本身工作加以推諉。且原告於被告台灣新蛋公司103年
年度考核KPI分數僅有4.10分，位居全公司最後一名，原告
所得到之評語為「須主管事事開導提醒」、「缺乏團隊觀念
」、「主管經常要收拾爛攤子」、「需主管花心思指導才能
掌握重點，但判斷能力不佳」、「行事經常不以公司成本效
益為考量，需經主管督促始留意之」，甚至在專業能力上被
評為「僅具專業領域的初級專業能力」、「未見明顯的專業
能力」，故原告除工作態度不佳外，工作表現及能力與其職
務上所需之專業要求亦相去甚遠。因原告年終考核成績不佳
，被告台灣新蛋公司美國總公司法務主管提出改善計畫與原
告溝通，原告表示因同時身兼中國大陸地區及台灣地區之法
律事務，無法全面兼顧，希望可以調整職務內容云云，被告
台灣新蛋公司為協助原告改善工作表現，於104年1月1日起
調整其職務內容，由ESS Legal部門轉調至RSS Legal部門，
讓原告專職負責台灣地區之法律事務，減輕原告工作負擔，
希冀能提升其工作品質，詎料，原告職務內容調整後，工作
表現仍一落千丈，除了發生在公司內部討論資訊尚未達成共
識前即草率將文件寄給客戶之疏失外，尚需主管一再叮嚀提
醒需仔細審閱文件內容，因原告工作疏失狀況頻傳，而美國
總公司法務主管亦非僅負責台灣地區法律事務處理，為求原
告工作效率之有效提升，其後被告台灣新蛋公司直接派任一
位台灣地區主管黃曙杰（Jay）輔導及協助原告，惟原告依
舊我行我素，如「合作金庫融資案」、「Rosewill公司品牌
授權案」、「a+LMS學習管理系統案」、「商品平台代銷案
」等，均怠於提出專業上的法律意見。鑒於原告工作表現始
終無法改善，被告台灣新蛋公司決定自104年9月1日起對原
告進行「績效改善計畫」，且調整原告工作地點，將其自被
告台灣新蛋公司調任至子公司即被告新蛋國際公司。上開「
績效改善計畫」為期3個月，就各項改善目標事前亦與原告
溝通，並將書面資料請原告確認內容後簽名，於「績效改善
計畫」輔導期間，美國總公司法務主管及臺灣地區主管均不
厭其煩的針對原告提出之文件內容提出修改意見及工作建議
，然原告工作表現仍未見起色，無法通過考核。被告台灣新
蛋公司認為原告於其工作表現及專業能力上已無從再為改善
，亦已窮盡所有可提供之輔導或協助行為，原告實已達不能
勝任工作之情形，遂依勞基法第11條第5款之規定，終止系
爭勞動契約，並依法辦理資遣作業，核屬有據。並聲明：
(一)原告之訴及假執行之聲請均駁回。(二)如受不利判決，願供
擔保請准宣告免為假執行。
三、兩造不爭執事項（見本院卷二第147頁背面至148頁）：
(一)原告自102年10月29日起受僱於被告台灣新蛋公司，擔任資
深法務專員（Senior Specialist），約定月薪55,000元（
基本薪資53,200元、伙食津貼1,800元）（見本院卷一第40
頁），次月5日發放。經3個月適用期滿後，於103年2月1日
調整月薪為58,000元（基本薪資56,200元、伙食津貼1,800
元），嗣於104年4月1日伙食津貼從1,800元調高為2,400元
，合計月薪58,600元，應提撥勞工退休金為3,648元。
(二)原告於104年9月1日起調動至被告新蛋國際公司，月薪仍為
58,600元，至遭被告解僱之日止。原告有於104年9月1日人
事異動申請單上簽名（見本院卷一第56頁）。
(三)被告新蛋國際公司於104年12月2日通知原告依勞基法第11條
第5款之規定，將於104年12月22日終止雙方契約（見本院卷
一第9頁）。
(四)原告於104年12月21日以台北安和郵局第3210號存證信函通
知被告新蛋國際公司，不同意終止契約，請求恢復原職，被
告新蛋國際公司於104年12月22日收受（見本院卷一第10至
12頁）。
(五)被告台灣新蛋公司於104年1月1日將原告自ESS Legal部門調
至RSS Legal部門（見本院卷一第48頁）。
(六)被告台灣新蛋公司於104年1月13日對原告進行績效改善與溝
通，「員工簽名」欄為原告所親簽（見本院卷一第47頁）。
(七)被告新蛋國際公司自104年9月1日起對原告進行為期3個月之
績效改善計畫（見本院卷一第55頁），期滿後認定原告未通
過（見本院卷一第65頁）。
(八)被告新蛋國際公司已支付原告預告工資39,067元、資遣費63
,015元，合計102,082元。
四、本院之判斷：
原告主張被告台灣新蛋公司於104年9月1日將其調派至被告
新蛋國際公司任職，然與被告台灣新蛋公司間僱傭關係不因
而終止，且其無不能勝任工作之情事，被告新蛋國際公司於
104年12月22日資遣原告並不合法，爰請求確認兩造間僱傭
關係存在，並依兩造間勞動契約，請求被告給付薪資、提撥
勞工退休金等語。然此為被告所否認，被告並以前詞置辯。
是兩造爭點厥為：(一)原告與被告台灣新蛋公司間之勞動契約
，是否於104年9月1日終止？(二)被告新蛋國際公司於104年12
月22日依勞基法第11條第5款之規定，終止兩造勞動契約是
否合法？其終止之效力是否及於被告台灣新蛋公司與原告間
之勞動契約？(三)原告依勞動契約，請求被告台灣新蛋公司或
新蛋國際公司給付薪資、提撥勞工退休金，是否有理由？茲
分述如下：
(一)原告與被告台灣新蛋公司之勞動契約，是否於104年9月1日
終止？
1.按母公司與子公司之關係，僅為母公司支配子公司，但兩
公司仍為個別之權利主體，因此該勞工若係基於借調由母
公司調往子公司工作，工資請求權及契約終止權僅得對母
公司請求，但子公司負有安全維護及福利供應之義務。若
非基於借調關係，而係經勞工之同意，則屬另一勞動契約
之履行，與原雇主即母公司之勞雇關係亦因合意而終止（
78年2月25日司法院第十四期司法業務研究會期研究意見
參照）。又行政院勞工委員會（現改制為行政院勞動部，
下稱勞動部）於87年7月3日以（87）台勞資二字第025697
號函公告：「次按原事業單位與關係企業如為個別之法人
，以其為個別之權利主體，勞工若基於『借調』，由原事
業單位調往關係企業工作，其勞雇關係存在於原事業單位
與勞工之間，若非基於『借調』關係，而係經勞工之同意
，則屬另一勞動契約之履行，與原事業單位之勞雇關係亦
因合意而終止，年資自應重新起算。如嗣後該員工返回原
單位工作，該員工前後年資或於關係企業之年資，如無勞
動基準法第十條情事者，依法可不併計。惟如勞資雙方另
有約定併計年資，因此約定係優於法律，當然有限，且勞
資雙方應從其約定。另前開約定之效力，並無因關係企業
為認許之外國公司而有所不同」（見本院卷二第82頁）。
2.查，被告新蛋國際公司於105年12月26日更名前，名稱為
台灣新蛋網股份有限公司，為被告台灣新蛋公司百分之百
持股之子公司，此經被告自認在卷（見本院卷一第67頁背
面），揆諸前揭司法院研究意見及勞動部公告意旨，除另
有合意外，原告與被告台灣新蛋公司間之勞動契約，不因
調派至其他子公司而終止。被告台灣新蛋公司主張兩造已
於104年9月1日合意終止勞動契約，既為原告所否認，被
告台灣新蛋公司自應就此積極事實負舉證責任。
3.被告台灣新蛋公司就此雖提出人事異動申請單（見本院卷
一第56頁）、勞工保險被保險人投保資料表（見本院卷一
第8頁），主張已與原告合意終止契約云云；然觀諸人事
異動申請表上僅有「異動項目」、「轉出」、「轉入」、
「異動原因：依美國法務Serene通知執行」等文字，並無
「終止勞動契約」之相關記載；而勞工保險被保險人投保
資料表僅能證明被告台灣新蛋公司將原告退保之事實，與
兩造是否合意終止契約並無關聯；參以被告於105年6月30
日之答辯狀亦自述「新蛋公司（即被告台灣新蛋公司）認
為原告於其工作表現及專業能力已無從再為改善...遂依
勞動基準法第11條第5款之規定與原告終止勞動契約」（
見本院卷一第37頁），足認被告台灣新蛋公司辯稱已於
104年9月1日與原告合意終止契約，並無所據。
4.從而，原告主張其與被告台灣新蛋公司之僱傭關係，未於
104年9月1日因調任至子公司而終止等語，堪信屬實。
(二)被告新蛋國際公司於104年12月22日依勞基法第11條第5款之
規定，終止兩造勞動契約是否合法？其終止之效力是否及於
被告台灣新蛋公司與原告間之勞動契約？
1.按勞工對於所擔任之工作確不能勝任時，雇主得預告終止
勞動契約，勞基法第11條第5款定有明文。揆其立法意旨
在於當勞工所提供之勞務，無法達成雇主透過勞動契約所
欲達成之客觀上合理經濟目的時，自無法期待一合理雇主
繼續該勞動契約，應允許雇主終止勞動契約，而勞工所提
供之勞務不能達到雇主客觀上合理經濟目的，其事由當包
括勞工在客觀上之學識、品行、能力、身心狀況不能勝任
工作，及勞工主觀上能為而不為，可以做而無意願做，違
反勞工應忠誠履行勞務給付之義務者，且須雇主於其使用
勞動基準法所賦予保護之各種手段後，仍無法改善情況下
，始得終止勞動契約，以符「解僱最後手段性原則」（最
高法院86年度台上字第82號、96年台上字第2630號判決要
旨參照）。故於判斷勞工主觀上是否有怠忽所擔任之工作
，致不能完成，或有違反勞工應忠誠履行勞務給付之義務
等不能勝任工作情形時，應就雇主是否有通知改善後，勞
工仍拒絕改善情形，或勞工已直接告知雇主不能勝任工作
，或故意怠忽工作，或故意違背忠誠履行勞務給付之義務
等情形，綜合判斷之，以符合解僱最後手段性之要求。至
工作上偶爾疏忽，乃人情之常，工作品質之高低，亦因人
而異，必該勞工工作疏忽或工作品質低落之情形，達於不
能勝任工作之情形，始符合勞基法第11條第5款解僱勞工
要件。
2.查，被告主張原告為資深法務專員，負責大陸地區及台灣
地區之法律事務，然任職後表現不符合要求，103年度之
年終考核不及格，為全公司最後一名，因原告反應大陸和
台灣兩地法律不同，無法兼顧，故於104年1月1日調整原
告職務，使其專心負責台灣本地法務工作，然原告工作表
現仍未改善，嗣被告台灣新蛋公司於104年9月1日將原告
調至被告新蛋國際公司，由主管黃曙杰就近輔導，並進行
3個月之績效改善計畫，期間原告仍未能達成績效改善設
定之目標等情，雖據提出103年度考核表、104年1月3日績
效改善與溝通談話紀錄，及績效改善追蹤表等文件等為證
。然觀諸績效考核表之評語，如「具負向思考傾向，須主
管事事開導提醒」、「缺乏團隊觀念，完全無視於團隊的
存在，思考與行事我行我素」、「推諉、畏縮、依賴性重
而不願承擔責任，主管經常要收拾爛攤子」、「有遇事優
先檢討他人的傾向，自律不嚴，需經主管時時提醒」、「
對自己的職掌上能認知，但易捉襟見肘，顧東忘西」、「
需主管花心思指導才能掌握重點，但判斷能力不佳」、「
行事經常不以公司成本效益為考量，需經主管督促始留意
之」、「僅具專業領域的初級專業能力，能力尚須大幅提
升」、「未見明顯的規劃能力」等（見本院卷一第45至46
頁），及績效改善與溝通談話紀錄所載：「法律專業知識
不夠扎實...工作態度不夠積極主動」等（見本院卷一第
47頁），均未記載合於評語之相關具體事蹟；績效改善追
蹤表所載：「合約之審閱仍有下列疏失：1.未確實分辨條
款哪部分純屬商業性條件，即一味的請經辦自行評估。2.
風險所在之判定仍有落差。3.理由之闡述，未能正確切入
核心要點」、「1.法律要點掌握度仍不足，無法更深入之
分析：(1)以Rosewill專利案，無法正確分辨台灣與大陸新
型專利之異同而為分析。(2)著作權重製與改作權之混淆。
2.資料檢索及核實能力欠佳」、「溝通能力無顯著改善」
等（見本院卷一第65頁）亦然。本院實難單憑雇主空泛之
評語，遽認勞工有不能勝任工作之情事。
3.被告另主張原告提出之104年法務工作重點規劃，係以去
年之基礎修改，工作態度不佳云云；然原告此一行為，究
影響公司何業務，此與原告能否勝任工作有何關聯，未見
被告舉證說明之。且原告於電子郵件中已詢問主管是否有
架構版可參考或有必須具備之項目規定，及被告台灣新蛋
公司、被告新蛋國際公司之相關業務規劃方向，主管Sere
ne回覆：「可以仿照上半年的格式列出下半年的工作任務
」（見本院卷一第74頁），並未就原告之疑問提供具體答
覆，是原告以前任主管核可之工作計畫為基礎，加以增修
，難認有何不能勝任工作之情事。至有關原告將內部討論
事項寄予客戶一事，乃原告與台新人員商討信用卡條款之
內容，此有電子郵件附卷可參（見本院卷一第49至50頁）
，並非因疏失而外洩公司內部資訊，被告主張原告做事輕
率，並非有據。
4.被告又主張原告於「奇華公司租約案」推諉塞責，於「合
作金庫融資案」、「Rosewill公司品牌授權案」、「a+LM
S學習管理系統案」、「商品平台代銷案」等合約未提出
適切之法律修正意見云云。惟查：
(1)「奇華公司租約案」：
被告主張被告台灣新蛋公司原擬成立子公司奇華公司
，經營有關大陸與台灣地區之貿易業務，原告當時既
為被告台灣新蛋公司之資深法務專員，負責處理大陸
與台灣地區之法律事務，又負責處理奇華公司之法律
事務，則關於奇華公司擬向被告台灣新蛋公司承租辦
公室之合約，當然屬於原告負責之工作範圍。詎原告
竟對於自己應負責之事務，推諉稱應由同事Joseph審
查，而拒絕審核該租約，最終不得已該租約才由Jose
ph接手處理。可見原告對於自己應負責之工作推託卸
責，顯有主觀上能為而不為之不能勝任工作情事云云
。
惟觀諸原告與Joseph兩人往來電子郵件：「Joseph：
奇華公司案件，日前已分工由你這邊負責」、「原告
：應該是由新蛋提出的租約，再由奇華承租，現有內
容根本是完全不通」、「Joseph：所以才需要你法務
去協助修改並提供你的建議，我這邊已經請GA提供相
關的合約範例，請詳細聽取業務單位需求」、「原告
：請問新蛋提出的租約，不是應該由你先進行嗎？」
、「Joseph：奇華是你負責的客戶，請從客戶服務觀
點出發」、「原告：如果新蛋提出的租約，不是應該
由你先進行嗎？請問你看過合約內容了嗎？出租人是
陳淑瑛、陳俊吉、陳怜靜這樣對嗎？」、「Joseph：
這你就詢問一下雙方吧，你應該說明的是奇華是否成
為一間簽約的法人」（見本院卷一第43至44頁），足
見兩人就租約該由何人草擬，有嚴重爭執。原告認租
約應由出租人被告台灣新蛋公司負責，屬於Joseph業
務，Joseph則認應從客戶觀點來看，奇華公司屬於原
告負責之客戶，兩人均言之成理，難認係一方在推卸
責任。又被告台灣新蛋公司始終未提出經公告之職務
分工文件，辨明此確屬原告職務範圍，亦未提出兩人
經主管仲裁後，原告仍拒絕處理之事證，僅聲請傳訊
Joseph到庭說明原告推諉之經過。是本院尚難以單純
之分工爭執，逕認原告有推諉塞責之不能勝任情事。
(2)「合作金庫融資案」：
被告主張被告台灣新蛋公司與合作金庫銀行2億元融
資案由原告審核，然其對於合作金庫銀行所提出之「
本票」，明示「上開利息同意隨同指標利率變動而調
整。逾期付息或到期未履行債務時，自逾期之日起6
個月以內加放款利率百分之10，逾期6個月以上者，
其超逾6個月部分加放款利率百分之20計付違約金」
之違反票據法規定之記載，竟漏未提出修正意見，顯
已怠忽其身為資深法律專員應具有之專業；且原告對
於借款期間、利率、抵押標的等重要貸款條件，未主
動與相關人員確認其內容，並提出修正意見，僅粗略
提出「除授信約書有條款略微不明需調整外（PS不知
銀行是否可以調整，待財務溝通…），其他條款我沒
有意見」，即認已審核完畢而交差了事，嗣還需由主
管黃曙杰提醒其向經辦單位逐一確認貸款期間、利率
、償還方式、抵押標的等貸款條件，顯已不能勝任工
作云云。
惟觀諸被告所提之「本票」，為合作金庫銀行制式化
契約範本，其上關於違約金之約定，尚非被告得片面
要求刪除；且票據上違約金之記載雖不生票據法上效
力，然仍有契約上效力，合作金庫銀行非不得要求約
定，被告以此指摘原告欠缺法律專業，難認有據。另
關於貸款期間、利率、償還方案、抵押標的等，須待
借貸雙方洽談後方能決定，此應非法律部門之執掌，
被告以此認原告不能勝任工作，實屬無由。
(3)「Rosewill公司品牌授權案」：
被告主張Rosewill公司與其供應商智晟公司為將貼有
Rosewill公司商標之庫存品，委由明恒公司進行銷售
，三方乃擬於104年8月間簽立「品牌授權合約」（下
稱品牌合約），該品牌合約由原告負責審閱。由於商
標為產品品質及公司信譽之表徵，商標權人除具有自
己使用之積極使用權外，亦有排除、禁止他人使用之
消極排他權利，故商標授權契約，關於授權標的、範
圍、使用方法及期限等條款約定完善與否，攸關將來
是否滋生侵害商標權之爭議，至為重要。詎原告審閱
品牌合約時，對於該合約第1條僅約定：「甲方為商
標品牌（Rosewill）擁有者」，未明訂授權範圍、使
用方法及期限等重要事項乙節，竟未提出任何修正意
見，即交由主管黃曙杰複審，嗣後黃曙杰方於品牌合
約第1條補充授權範圍、標的、方式及期限等約定之
修正意見後，並告知原告Rosewill案屬品牌（商標）
授權，務必明訂授權目的範圍、期間等條款，顯有怠
忽職責之情云云。
惟觀諸原告所草擬之品牌授權合約，開宗明義即言明
此次授權是為了讓智晟公司得以委託明恒公司在台灣
銷售貼有Rosewill商標之庫存品，是授權標的、範圍
、使用方法已得確認。至授權期限，原告擬具合約前
已先向Rosewill公司業務人員Peggie確認，然Peggie
表示合約內容尚未確定，待確定後，再以商品清單或
授權期限之方式加入之，此見Peggie於104年8月10日
寄予原告之電子郵件：「Hi,Neil（即原告），根據
剛在電話裡提到的，我做了幾項修改，請詳附件紅字
，再請潤飾待合約內容大致確定，將回覆給乙方，並
要求販售的商品清單，若未能確定，將加入授權期間
之定義」之內容自明（見本院卷一第52頁背面）。足
知原告於擬約前已提醒業務人員注意，因礙於合約內
容尚未談定，故先留白，被告以此逕謂原告怠忽職責
，難認可取。
(4)「a+LMS學習管理系統案」：
被告主張：被告台灣新蛋公司為建置集團教育訓練平
台事宜，擬與育碁公司簽立「a+LMS學習管理系統保
固維護合約書」，原告負責審核該維護合約書，就合
約第4條第9項之保固維修服務不包含系統之功能更新
、第5條第1、2、3項之升級次數、安裝測試費用、系
統升級授權費用等限制升級次數及額外負擔費用之不
利條款，竟未基於最有利於公司之角度提出修正意見
，需由主管黃曙杰於104年10月14日逐一修正並註記
：「學習管理系統係由育碁建置，理應免費為系統功
能之更新，不應要求我方承擔費用；理應於保固維護
期間內無限次為系統功能之升級；安裝測試版本應為
育碁必須提供之附加服務，不應收取費用」等語，復
於104年10月14日寄發電子郵件提醒原告「日後仍有
升級之可能性，故相關費用規定仍須釐清」，顯見原
告有怠忽其所擔任之資深法律專員工作情事云云。
惟關於系統功能之更新費用，應由育碁公司承擔或被
告台灣新蛋公司承擔，育碁公司於保固期間內是否應
提供無限次之系統功能升級次數，或提供免費安裝測
試版，此涉及締約雙方之議約條件及合約總價，被告
台灣新蛋公司提出此等要求時，育碁公司也可能提出
提高合約總價或修正其他有利於被告台灣新蛋公司之
約款。原告已主張議約內容係財務單位之權限，非其
所能介入，被告未就此提出反證，逕指原告怠忽工作
，難認有據。
(5)「商品平台代銷案」：
被告主張：被告新蛋國際公司為經營虛擬通路事宜，
擬與產品供應商簽立「商品平台代銷合約書」，由原
告負責審核該合約，然就合約第12條第12項約定：「
如乙方違約，甲方（即被告新蛋國際公司）應經乙方
（即產品供應商）確認無誤後始有權從應結貨款中直
接扣除違約金或賠償金」之需經產品供應商確認後，
被告新蛋國際公司方得從結貨款中扣除違約金或賠償
金之不利條款，竟僅提出：「是否接受此修改，請業
務單位確認之…」等消極修正意見，嗣後仍須由其主
管黃曙杰於104年10月15日提醒並註記：「1.不同意
修改，此對我方不利。2.建議僅能修改為『甲方應通
知乙方，並得逕自應結貨款中直接扣除違約金或賠償
金。』」。復就代銷合約第12條第15項約定：「乙方
因本合約所發生對甲方之任何懲罰性違約金、違約金
、賠償金、罰款或賠償責任，雙方同意該累計計算之
總金額，以不超過當年度實付商品貨款總淨額百分之
五十為上限」等賠償總額上限之不利被告新蛋國際公
司約定，原告亦僅提出：「請業務單位就此約定是否
能夠確保我司權益進行確認之…」等消極意見，嗣後
尤需由其主管黃曙杰提醒並註記：「不建議設賠償總
額上限，否則當我方實際損害額大於上限總額時，我
方則將遭受不利益」。由上可知，原告審核契約，對
於攸關公司權益之違約條款，未能基於最有利於公司
之立場，提出明確之修正條款，僅提出諸如：請業務
單位確認等消極意見敷衍了事，嗣後尤需由主管黃曙
杰逐一提出積極修正意見，並於104年10月15日寄發
電子郵件提醒原告注意，故原告確有怠忽工作之情事
云云。
惟觀諸原告於此合約第12條第12項已加註意見表示：
「是否接受此修改，請業務單位確認之，萬一對司有
意見而一直無法確認，雙方將無法確認。按發生違約
時，通常會採暫停交付貨款，待雙方釐清後就可進行
協商賠償或負擔事宜，無法達成一致時，最終可能需
付諸訴訟裁判」，另於合約第12條第15項亦加註意見
：「請業務單位就此約定是否能夠確保我司權益進行
確認之，如同意以此為上限，則應控管，以免風險擴
大」（見本院卷二第43頁背面），原告非渾然不覺業
務單位草擬之約款有何不當之處。被告雖認原告提供
之法律意見太消極，未能確保公司利益云云，然合約
條款之議定繫於雙方合意，黃曙杰所建議之修正內容
，如通知契約相對人後得逕自應結貨款中直接扣除違
約金或賠償金，或無上限之違約金等，未必能為契約
相對人所接受，業務單位擬具之約款恐有商業上考量
而不得不為。原告基此，促請業務單位注意相關問題
，並權衡得失，已盡法務人員之責，被告指責原告態
度消極，尚非可取。
5.綜上所述，被告主張原告不能勝任其工作，委無可採，是
被告新蛋國際公司依勞基法第11條第5款之規定終止其與
原告之勞動契約，並不合法。又原告與被告台灣新蛋公司
之勞動契約並不因調任而終止，被告新蛋國際公司於104
年12月22日終止契約之意思表示，亦不及於被告台灣新蛋
公司，原告與被告台灣新蛋公司、被告新蛋國際公司之勞
動契約應仍繼續存在。
(三)原告依兩造勞動契約，請求被告台灣新蛋公司或新蛋國際公
司給付薪資、提撥勞工退休金，是否有理由？
1.薪資部分：
(1)按僱用人受領勞務遲延者，受僱人無補服勞務之義務，
仍得請求報酬；債務人非依債務本旨實行提出給付者，
不生提出之效力。但債權人預示拒絕受領之意思或給付
兼需債權人之行為者，債務人得以準備給付之事情，通
知債權人以代提出；債權人對於已提出之給付，拒絕受
領或不能受領者，自提出時起，負遲延責任，民法第
487條前段、第235條及第234條分別定有明文。次按債
權人於受領遲延後，需再表示受領之意，或為受領給付
作必要之協力，催告債務人給付時，其受領遲延之狀態
始得認為終了。在此之前，債務人無須補服勞務之義務
，仍得請求報酬，最高法院92年度台上字第1979號判決
要旨參照。
(2)本件被告抗辯兩造僱傭契約業於104年12月22日終止，
並非可採，已如前述，而原告在違法解僱前，主觀上並
無任意去職之意，並於104年12月21日以存證信函要求
恢復職務，有存證信函附卷可考（見本院卷一第10至13
頁），已足認有將準備給付之事通知被告，被告於收受
通知後，並未通知原告復職，顯係拒絕受領勞務，則被
告拒絕受領後，即應負受領遲延之責，而被告於受領遲
延後，並未再對原告表示受領勞務之意或為受領給付作
必要之協力，依上開規定，應認被告已經受領勞務遲延
，原告無補服勞務之義務，仍得請求報酬。又原告任職
期間月薪為58,600元，於次月5日發薪，此為兩造所不
爭執（見上開不爭執事項(一)、(二)），是原告先位請求被
告台灣新蛋公司給付自104年12月23日起至復職之日止
之薪資，核屬有據，應予准許。
(3)被告雖抗辯：被告新蛋國際公司曾給付原告資遣費63,0
15元，如終止勞動契約不合法，原告受領資遣費無法律
上原因，被告得主張抵銷云云。惟本件負有給付薪資義
務之人為被告台灣新蛋公司，並非被告新蛋國際公司，
核與民法第334條第1項「二人互負債務」之抵銷要件不
符，縱被告新蛋國際公司有溢發資遣費之情事，亦不得
於本案主張抵銷。
2.提撥勞工退休金部分：
(1)按雇主應為適用勞退條例之勞工按月提繳退休金，儲存
於勞保局設立之勞工退休金個人專戶；雇主每月負擔之
勞工退休金提繳率，不得低於勞工每月工資6%；雇主未
依勞退條例之規定按月提繳或足額提繳勞工退休金，致
勞工受有損害者，勞工得向僱主請求損害賠償，勞工退
休金條例第6條第1項、第14條第1項、第31條第1項分別
定有明文。
(2)本件被告台灣新蛋公司抗辯兩造間勞動契約已經終止，
既無可採，自有依上揭規定為原告提撥勞工退休金之義
務，而被告台灣新蛋公司對應提撥之數額為並無爭執（
見上開不爭執事項(一)），從而，原告先位請求被告台灣
新蛋公司應於其復職前，按月提撥勞工退休金3,648元
至其勞工退休金個人專戶，亦屬有據。
(3)惟原告請求被告台灣新蛋公司提撥勞工退休金遲延利息
部分，於法並無所據。蓋民法第233條規定債務人得請
求依法定利率計算遲延利息者，限於以支付金錢為標的
之遲延債務，而本件原告請求雇主提撥勞工退休金至勞
保局專戶，核屬一定行為之請求，非以支付金錢為標的
，自不得依該規定請求遲延利息。且雇主提撥勞工退休
金，係基於勞工退休金條例所定之公法義務，如雇主未
依限提繳，勞保局僅得限期繳納、加徵滯納金，並依法
移送強制執行，並無追繳遲延利息之規定，此見勞工退
休金條例第19條第3項、第53條第1、2項自明，勞工依
同條例第31條第1項請求雇主損害賠償之範圍，當限於
雇主依法該盡之公法義務而已，尚不得請求雇主提繳勞
工退休金以外之金錢，其理至明。
五、末按給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負遲延責
任；給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經
其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任，其經債權
人起訴而送達訴狀，與催告有同一之效力；又遲延之債務，
以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延
利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者
，週年利率為5%；又以日、星期、月或年定期間者，其始日
不算入，民法第229條第1項、第2項、第233條第1項前段、
第203條及第120條第2項分別定有明文。本件薪資債權為定
有期限之給付，是原告主張被告台灣新蛋公司應自各期薪資
應給付日之次日（即次月6日）起給付遲延利息，洵屬有據
。
六、綜上所述，原告先位請求確認其與被告台灣新蛋公司間僱傭
關係存在，並請求被告台灣新蛋公司應自104年12月23日起
至原告復職之日止，按月於次月5日給付58,600元，暨自各
次月6日起至清償日止，按週年利率5%計算之遲延利息，及
按月提繳3,648元至其退休金個人專戶，為有理由，應予准
許。至原告請求被告台灣新蛋公司提撥勞工退休金之遲延利
息部分，並無所據，應予駁回。本件原告先位之訴既為有理
由，備位之訴即無庸再予審理，併此敘明。
七、本判決主文第二項部分，兩造均陳明願供擔保請准宣告或免
為宣告假執行，經核均無不合，爰分別酌定如主文第六項所
示之擔保金額准許之。至本判決主文第三項，為命被告台灣
新蛋公司為一定行為，並非為財產上之請求，與民事訴訟法
第390條第1項規定得為假執行宣告者為財產上之請求不符，
自不能准許。另原告敗訴部分，其假執行之聲請亦失其附麗
，併予駁回之。
八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，核與判
決之結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。
九、據上論結，原告之訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴
訟法第79條、第390條第2項、第392第2項，判決如主文。
中 華 民 國 106 年 7 月 24 日
勞工法庭 法 官 賴淑芬
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如
委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 106 年 7 月 24 日
書記官 薛德芬
